股权代持虽然不被法律所禁止，但股权代持对代持双方均存在巨大风险（在“股权代持的风险及防范措施”（上）一文章中就代持双方的风险做了介绍），因股权代持而产生的争议也不少见，选择了代持，就选择了风险，那么是不是就不能代持了吗？非也！代持股作为一种股权处理方式无疑将继续存在下去，只要双方在决定代持时，注意风险，措施得当，就能够把风险降低最低。
——孙远强、孙源律师
01 实际出资人（隐名股东）的防范措施
1.谨慎选择代持人。如确需采取股权代持，一定要选择自己的亲信或是能完全信任并能掌控的人员，其人品好，诚信，代持人征信良好，没有对外大额债务。要尽量选择亲属代持，从而避免在股权还原时的税务成本。
2．应当签订代持协议。代持双方应当签订书面代持协议，明确双方的权利义务，最好到当地公证处对代持协议进行公证，更能确保其代持协议的真实性，避免后续在权利主张时不必要的证明责任。代持人如果有配偶，最好配偶在代持协议上签字见证。
3．保留出资依据。实际出资人要行使股东权利，今后想要成为显名股东，其最重要的一点，就是自己是真正的出资人，而且是实实在在已经出资，这个出资是作为了公司注册资本金的一部分，这是隐名股东最重要的一点。所以实际出资人一定要保留好出资凭据，要将出资款通过自己的银行打入代持人的账户，并注明系出资款。
4．出任高管。隐名股东虽然不是显名股东，但为了掌握公司经营信息和日后恢复股东身份，可以出任公司高管，且其他股东知晓本人系实际出资人，在此情况下，隐名股东今后要成为显名股东的要求就极容易实现。
5．表决权委托。为了避免名义股东不按照实际出资人的愿意行使股东权利，可以约定凡是公司召开股东会，均由名义股东委托实际出资人出席会议并行使权力。
6．承诺与保证。为了保障实际出资人的股东权利以及恢复股东身份的便利性，应要求名义股东作出保证和承诺，保证在代持期间不损害实际出资人的利益，在作出一切重要事项前均需征得实际出资人的同意；当实际出资人要显名时，应无条件的配合，甚至可以提前把变更的相关文书写好。
02 名义股东（代持人）的防范措施主要有
1.谨慎接受代持。在接受代持前，应弄清楚实际出资人为什么自己不愿意当显名股东，属于哪一种类型，不是所有的股权都可以代持。
2.不代持一人有限公司股权。一人有限公司在监管方面要求严格，同时一人有限公司股东在对外责任的承担上采取举证倒置，要求一人公司的股东举证证明公司财产与个人财产没有混同，彼此独立，否则，股东要对公司的债务承担连带责任。
3．不要代持空股。所谓空股，就是认缴而未实际缴纳的股权，如果代持的是空股，如果隐名股东到时不出资或者没有能力出资，那么，代持人作为名义股东就得代为出资，否则会承担相应的责任。所以，在代持时，要注意被代持人的出资是否足额缴纳。
4．重视其他发起人股东的出资缴纳。代持人在代持时，不仅要重视隐名股东的出资是否缴纳，还要关注公司其他股东的出资情况，因为作为发起人，如果其他股东的出资没有足额缴纳，今后发起人是要承担连带责任的。而代持人作为名义股东也当然属于发起人，故也会承担连带责任。
5．履行协议和勤勉义务。代持人在代持期间，要严格遵守双方的协议约定，如果出任公司高管，应当履行勤勉尽责的义务，从而避免承担赔偿责任和其他相关责任。
6．免责承诺。代持人在代持时，应与实际出资人签订书面合同，约定代持人如果没有重大过错的情况下应当免责，必要时可以要求实际出资人支付一定的报酬。同时，应约定代持期间，代持期满后如果还需要代持，应签订补充协议。也可以约定代持人随时有权终止代持，实际出资人应当配合，由此产生的责任由实际出资人承担。
编者: 孙远强、孙源律师
-----孙律师公司法律风控系列问题解析（三十九）
孙远强
全国优秀律师
孙远强律师及团队介绍:
孙远强系重庆捷讯律师事务所创始人、专注于公司法律服务16年！先后被评选为：全国优秀律师、全国党员律师标兵、重庆市最佳常年顾问律师、重庆仲裁员、九龙坡区人大代表等；孙律师带领的法律顾问团队先后担任九龙坡区人民政府法律顾问、威马农机股份有限公司、重庆大家软件科技有限公司、重庆辉腾能源股份有限公司等100多家政府机关公司企业常年法律顾问，还先后担任众多商协会的副会长、理事、法律顾问等职务。孙律师团队致力于公司全生命周期法律风控的研究与服务，先后为10000多家企业开展了劳动用工、合同风控、股权架构、章程设计、投融资并购风控等100多场公司法律风控系列讲座，受到企业普遍好评！
孙律师团队主要业务领域：公司法律顾问、劳动用工风控、合同风控与债权保护、股权架构与章程设计、项目投融资风控、并购重组与尽职调查、知识产权管理、投融资节税筹划、公司清算注销、企业刑事风控、房地产建设工程、诉讼代理与仲裁等。
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孙源
重庆捷讯律师事务所高级合伙人
重庆捷讯律师事务所副主任
重庆市律协财务委员会副主任
九龙坡区律工委投融资财税委主任
业务领域
公司法律顾问、公司股权架构设计、公司章程个性化设计、股权激励设计、公司项目投融资风控、并购重组与尽职调查、投融资财税筹划、公司合并分立增资减资税务筹划、劳动用工管理与风控、商务合同管理与争议解决、公司重整与破产清算、家族财富传承以及其他商事领域的非诉讼和诉讼争议的解决。
部分荣誉
行采家数智采购服务平台政企招采培训专家
九龙坡区律师行业优秀两专委成员
九龙坡区十佳律师
厦门市实用型法税科技研究院研究员
企业合规师
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负责重大项目法律服务
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